Учебно-методический комплекс история политических и правовых учений по специальности: 030501. 65 юриспруденция


«Чистая теория права» Г. Кельзена



страница44/61
Дата11.03.2018
Размер1.12 Mb.
ТипУчебно-методический комплекс
1   ...   40   41   42   43   44   45   46   47   ...   61
10 . «Чистая теория права» Г. Кельзена. Ганс Кельзен  (1881-  1973) : «Общее учение о государстве»,  «Судебная гарантия конституции (конституционная юстиция», «Судебная гарантия Конституции», «О теории толкования». Под чистой теорией права понимал доктрину, из которой устранены все элементы, чуждые юридической науке. Право должно заниматься специфически юридическим (нормативным) содержанием права. Считал, что необходимо освободить юриспруденцию от исследовательских приемов, заимствованных из других областей познания. Чистота теории права предполагает также исключение из нее идеологических оценок. Поставил задачу деидеологизации правоведения, создания строго объективной науки о праве и государстве. Подлинная наука носит релятивистский характер, так как признает возможность существования в обществе множества систем идеологии и отрицает превосходство какой-либо одной из них над другими. Определял право как совокупность норм, осуществляемых в принудительном порядке (данное определение им использовалось для дифференциации права от других нормативных систем, таких, как религия и мораль). Право старше государства. Оно возникло еще в первобытную эпоху, когда общество, разрешив индивидам совершать акты принуждения (например, акты мести) в одних случаях и запретив - в других, установило монополию на применение силы в целях обеспечения коллективной безопасности. Впоследствии правовое сообщество перерастает в государство, где функции принуждения осуществляются централизованным путем, т.е. специально созданными органами власти. С образованием таких органов децентрализованные способы принуждения сохраняются лишь за рамками государства - в области международных отношений. В национальных правовых системах нормы согласованы между собой и располагаются по ступеням, образуя строгую иерархию в виде пирамиды. На вершине этой пирамиды находятся нормы конституции. Далее следуют "общие нормы", установленные в законодательном порядке или путем обычая. И наконец, последнюю ступень составляют индивидуальные нормы, создаваемые судебными и административными органами при решении конкретных дел. Источником единства правовой системы считал основную норму - трансцендентально-логическое понятие ("мысленное допущение"), которое постулируется нашим сознанием с целью обоснования всего правопорядка в целом. Основная норма не содержит нормативных предписаний в собственном смысле слова. Ее назначение в том, чтобы придать нашим представлениям о легитимности правопорядка логически завершенную форму. Модифицировал юридический позитивизм, включив в него теоретические конструкции, выдвинутые представителями социологического правоведения. Понятие права охватывает не только общеобязательные нормы, установленные государственной властью, но и процесс их реализации на практике. "Применение права есть также и создание права", - писал он. В этой части его доктрины методы юридического позитивизма сочетались с принципами функционального подхода к исследованию нормативных систем. По мнению Кельзена, любое государство, в том числе авторитарное, является государством правовым. Делил государства на демократические и недемократические. По его учению, демократия не сводится к принятию решений и утверждению законов большинством голосов. Демократия предполагает уважение к чужим взглядам и требует защиты интересов меньшинства.

11. Современные теории естественного права. Неотомисты (Ж. Маритен, Й. Месснер, А.Ауэр и др.), неопротестанты (Х. Домбоис, Эрнст Вольф, Ф. Хорст и др.), светская концепция естественного права (Г. Роммен, Г. Райнер и др.). Для “возрожденного” естественного права характерен поворот к реальным и конкретным аспектам правовой практики, к актуальным проблемам действительности и способности предложить свои ответы и решения, в которых традиционная ориентация на апробированные ценности гибко сочетается с новейшими веяниями, ожиданиями и тенденциями, с духом времени. Ж. Маритен, развивал персоналистскую концепцию естественного права. Согласно этой концепции, естественное право изначально вложено в природу человека вечным законом, который трактовался уже Фомой Аквинским как источник всех остальных законов и всеобщий закон мироздания, непосредственным проявлением которого является естественный закон. Здесь же, в естественном законе, исходящем от вечного закона, коренятся права человека, которые он трактовал как естественноправовое признание достоинства человеческой личности. Й. Месснер выступал за исследование естественного права в духе “традиционной естественноправовой этики”. Человек по своей природе, обладает смешанным нравственно-правовым сознанием. Среди всеобщих правовых принципов, которые выражают смысл “неизменного естественного права, Месснер выделяет основной принцип (“поступай справедливо, избегай несправедливости”), из которого выводятся “первичные элементарные принципы”, требующие соблюдения меры, мира, честности, внешнего порядка и т.д., и “вторичные элементарные принципы”, отвергающие ложь, воровство и т.д. как зло. Нравственная ответственность рассматривается им как “связующее понятие, которое ведет от нравственности к праву”. Право определяется как“минимум нравственности, необходимый для существования общества”. Закон должен соответствовать нравственной сущности права (естественного права). Поэтому естественноправовое учение всегда твердо придерживалось того, что правоустанавливающая власть, в той мере, в какой она противоречит этим целям, является узурпированной. Она лишена, действительных правовых основ. А. Ауэр считал, что естественное право — это вопрос философской антропологии, рассматривающей человека в его метафизическом человеческом достоинстве. Х. Домбоис, Эрнст Вольф, Ф. Хорст трактуют естественное право как вопрос веры или как нормативно-правовое преломление и выражение соответствующих библейских текстов (например, интерпретация Ф. Хорстом Ветхого завета в духе конституционного акта) и заповедей (трансформация новозаветной “любви к ближнему” в “право ближнего” в концепции Эрика Вольфа). Все религиозные концепции естественного права носят теономный характер, поскольку в них естественноправовое должное прямо или косвенно исходит из божественного авторитета. Г. Райнера выдвинул светскую концепцию автономного естественного права, считал, что выражением всеобщего принципа естественного права является, формула: “каждому свое”. Он подчеркивает, что первоначальное “свое” для каждого человека есть его тело, на уважение которого со стороны всех других человек имеет основополагающее право. В качестве таких прав он называет право человека на собственную жизнь, на неприкосновенность и невредимость собственного тела и его частей (членов), на телесную свободу, а также право на собственность (для поддержания жизни тела), которое, согласно Райнеру, частично основано на владении телом и вытекающих отсюда фундаментальных правах человека. К естественным правам, относящимся к духовной стороне человеческого бытия, он относит право на честь, добрую репутацию, доброе имя.

12. Правовые учения представителей "социологической юриспруденции". Социология права Е.Эрлиха. Евгений Эрлих (1862-1923) "Социология права" представляет собой систематическое изложение концепции "свободного права". Суть этой концепции — свободный подход к праву, который можно обнаружить в практике судебного разбирательства, где имеет место свобода судейского усмотрения. Оправдывал "свободное судейское нахождение" права с помощью так называемых социологических методов. В целом с теоретической точки зрения во взглядах Е. Эрлиха обнаруживаются три главных слабости, обусловленные прежде всего его пониманием сути государства. Последнее для него есть нечто навязанное обществу извне, живущее какой-то независимой от общества жизнью, враждебное ему и питающееся его соками. Отсюда естественное стремление всячески приуменьшить его функцию в законотворчестве. Е. Эрлих при этом четко не определяет критерий, который отличал бы норму положительного права от обычая или иной социальной нормы и потому приходит к выводу об их взаимозаменяемости. Затем, вместо того чтобы показать взаимообусловленность и взаимовлияние обычаев и положительного права, он превращает обычай в источник положительного права. Наконец, он вовсе проходит мимо того принципиально важного момента, что положительное право в ряде случаев непосредственно связано с формой государственного устройства и меняется существенным образом от смены последнего, а вовсе не от воздействия обычаев. Если бы положительное право имело своим источником обычай, то оно на протяжении веков оставалось бы неизменным независимо от смены государственных форм. Концепция "социального права" Г.Гурвича. Гурвич Георгий Давидович (1894- 1965 гг.) «Юридический опыт и плюралистская философия права», «Введение в общую теорию международного права». Воплощением социального права Гурвич считал социальное законодательство Социальное право – это право, зафиксированное в высших формах общественного взаимодействия людей, которое содействует объективной интеграции в межличностных отношениях. В отличие от индивидуалистического права оно основано на партнерстве, и потому является правом, нацеленным на взаимопомощь, на решение общих задач, на установление мира, в то время как индивидуалистическое право в прошлом и настоящем – это право войны, конфликтов, разобщенности. Поскольку социальное право основано на доверии, оно не может быть установлено извне: оно действует как бы изнутри данной социальной среды и в этом смысле оно есть автономное право. Его параметры заданы «непосредственным юридическим опытом», который фиксируется в коллективных документах. Коллективные акты признания– это спонтанный, коллективный «выбор ценностей», это способ прояснения коллективных представлений, коллективной ментальности (умонастроений). Коллективность эта может включать в себя большие группы – целые классы, и тогда возникает «крестьянское право», «пролетарское право», «буржуазное право». Все эти разновидности пребывают в состоянии конкурентного соперничества, причем каждое из них стремится взять верх, в том числе занять доминирующее положение в государственном правопорядке. Возможно также состояние «юридического равновесия» между, скажем, «групповой экономической активностью» и «территориальным государством». Юридический институционализм П.А.Сорокина. Сорокин Питирим Александрович (1889 -1968 гг.): «Преступление и кара, подвиг и награда», «Социологический этюд об основных формах общественного поведения и морали», «Система социологии»,  «Социальная и культурная динамика»,  «Социология революции»,   « Элементарный учебник общей теории права в связи с теорией государства». Считает, что «Социология представляет науку, которая изучает жизнь и деятельность людей, живущих в обществе себе подобных, и результаты такой совместной деятельности». Выделяет три аспекта изучения общества, а именно, с точки зрения: его строения и состава, данных в нем процессов или его жизнедеятельности, происхождения и развития общества и общественной жизни. Социологию разделяет на теоретическую и практическую. Теоретическая социология включает в себя социальную аналитику (изучение строения социальных явлений и комбинаций социальных явлений), социальную механику (изучающую процессы взаимодействия людей и тех сил, которые вызывают эти взаимодействия), и социальную генетику или генетическую социологию (исторические тенденции развития общества). Практическая социология — это, фактически, социальная политика. Её задача — опираясь на законы теоретической социологии управлять социальными силами в соответствии с поставленными целями. В качестве исходной единицы социологического анализа рассматривает «социальное взаимодействие». Социальным взаимодействием он называет взаимодействие двух или большего числа индивидов и их комбинации. Вся общественная жизнь, все социальные процессы, от революции и мировой войны до футуризма в искусстве, являются комбинациями различных социальных взаимодействий. Вводит термин  социальное пространство — система общественных отношений, в котором человек занимает своё особое место в соответствии с системой координат социального пространства. В качестве таких социальных координат рассматривал пол, возраст, расу, гражданство, религиозную принадлежность, имущественное положение и т.д., то есть социальное пространство многомерно. Особую роль отводил группам, занимающим определённые позиции в некоторой иерархической системе группСтраты — это большие группы людей, различающиеся по своему положению в общественной иерархии, обусловленному неравномерным распределением прав и привилегий, ответственности и обязанностей в обществе. Социальная стратификация — разделение общества на страты. Считает социальную стратификацию естественным свойством общества, а общество без расслоения — мифом. Существует ряд механизмов, благодаря которым становится возможным переход из одной страты в другую по вертикали, например, армия, церковь, политические партии, выгодные браки. Социальная мобильность характеризует степень открытости или закрытости или общества в целом, или отдельной общественной группы: открытое общество или группа характеризуется высокой социальной мобильностью, закрытое — низкой. Всякая революция, имеет своей причиной подавление базовых инстинктов большинства населения — потребностей в пище (голод), потребностей в жилище и одежде, инстинкта собственности (бедность одних на фоне благоденствия других), инстинкта самосохранения (деспотизм, расправы, массовые казни), потребности в коллективном самосохранении (семьи, религиозного объединения, партии), полового инстинкта, инстинкта самовыражения, потребности в творческой деятельности, потребности к свободе. Для того чтобы быть предпосылкой революции, такое подавление базовых потребностей населения должно носить массовый характер Революция, приводит к разрушительным последствиям для общества. Последствия продолжают сказываться ещё долгие годы после революции. Считает, что в ходе революции гибнут наиболее выдающиеся, энергичные, одарённые люди по сравнению с общей массой населения, в меньшей мере страдают морально и биологически дефективные лица. Альтернативой революции считал изменение общества путём реформ. Реформы должны основываться на следующих принципах: любая реформа не должна принижать человеческое достоинство, не должна сопровождаться противостоянием с базовыми потребностями людей; каждой реформе должны предшествовать глубокие научные исследования, направленные на изучение социальных условий жизни общества; каждая реформа должна проводиться исключительно конституционными методами. Считает право той силой, которая, наряду с нравственностью, мотивирует поступки человека. Право предполагает категорически обязательные волевые основы поведения, нравственность — рекомендуемо-желательные. Официальное право, провозглашаемое в законах — это категорически-обязательные требования к поведению членов общества со стороны государственной власти (правительства). Высшая степень проявления права — это правовое убеждение, осознание индивидом своих прав и обязанностей. Идеи интегрализма или комплексного, синтетического, объединительного подхода к изучению общества и человека. Он предлагает изучать общество как с точки зрения объективных изменений социокультурных суперсистем, так и с точки зрения интегральной сущности человека. Человек - сверхсознательный творец, создающий явления культуры, отличающиеся от явлений неживой природы и органического мира. Развивал теорию конвергенции. Считал, что наблюдается постепенная конвергенция (схождение) черт, характеризующих советское и западное общества, СССР и США. Доминирующей формой общества будет не капитализм, и не социализм, а некая интегральная форма, сочетающая в себе лучшее из обеих систем. Концепция "жизни права" О.В. Холмса. Оливер Вендел Холмс(1841-1935 гг.): «Общее право», «Путь права» Выдвинул идею о том, что «жизнь права не имеет логики: она имеет опыт». Истоки права следует искать в желаниях примитивного человека взять реванш у тех, кто причинил ему какой-либо ущерб. Развитие права неизбежно зависит от превалирующих условий человеческого бытия: от насущных потребностей, преобладающих моральных и политических теорий, от чутья в области политической деятельности, уверенных или же неосознанных влечений. Конституция страны для Холмса - это своего рода социальный эксперимент, и в этом смысле она сравнима с человеческой жизнью, которую тоже можно рассматривать как своеобразный эксперимент Считал, что объект изучения в праве составляет «предсказание сферы применения публичной силы через посредство суда». Чтобы познать право, человек должен отказаться от моральных и чисто, формальных соображений и взглянуть на себя как на внеморального субъекта, который заботится лишь о тех материальных приобретениях либо утратах, о которых ему в состоянии предсказать такое знание. Право есть не что иное, как предсказание того, каким образом будет действовать суд на практике. Цель науки, в том числе юридической, - определять относительную ценность наших различных социальных целей. В праве индивид может в полной мере ощутить или проявить всю полноту своих чувств и своих намерений. Жизнь права неизбежно зависит от превалирующих условий человеческого существования - насущных потребностей данного момента или периода, преобладающих моральных и политических убеждений и представлений, от наличия интуиции и ее использования в политической деятельности, от явных или же неосознаваемых влияний, даже предрассудков, которые судья разделяет вместе со своими коллегами. Концепция социальной инженерии в праве (социологическая юриспруденция Р. Паунда). Роско Паунд (1870–1964 гг.). “Юриспруденция”. Мировоззренческой основой учения Паунда служили идеи прагматизма. Основной постулат философии прагматизма: любые теоретические построения необходимо оценивать с точки зрения их практического значения, или пользы. Юридическая наука, призвана показать, как право реально функционирует и влияет на поведение людей. Противопоставление “права в книгах” и “права в действии” основа всей прагматистской юриспруденции в США. Право есть форма социального контроля и является одним из способов контроля за поведением людей наряду с религией, моралью, обычаями, домашним воспитанием и др. Такой подход ориентировал юридическую науку на изучение права в контексте социальных отношений, требовал учитывать взаимодействие правовых норм с иными регуляторами общественной жизни. Выделяет в современном праве три аспекта.1. Право – это правовой порядок или режим регулирования социальных отношений посредством систематического и упорядоченного применения силы органами государства. 2. Правом называют официальные источники, которые служат руководством при вынесении судебных и административных решений. 3. Право есть судебный и административный процесс. Если свести эти определения воедино, то, мы придем к пониманию права как “высоко специализированной формы социального контроля, осуществляемого на основе властных предписаний в рамках судебного и административного процесса”. Необходимо отметить, что приведенные формулировки не содержат определения сущности права. Сторонники прагматистской юриспруденции в своих концепциях стремились раскрыть не сущность права, а совокупность его значений. Согласовать различные определения в концепции предлагалось с помощью понятия цели. Считал, что обоснование цели правопорядка должно быть обеспечено концептуально-понятийным единством юридической доктрины, поскольку позволяет не только согласовать различные определения права, но и связать общезначимые социальные идеалы с интересами и субъективными устремлениями участников общественных отношений. Цель права, согласно его концепции, состоит в улаживании социальных конфликтов и достижении цивилизованных отношений между людьми. Деятельность по установлению рационального порядка в обществе представлялась ему “социальной инженерией”. Подчеркивал, что социальная инженерия посредством права исключает активное вмешательство государства в сферу частных интересов. Его учение было направлено одновременно как против социалистических идеалов плановой экономики, так и против неолиберализма. Выступал с умеренно-консервативных позиций, предполагавших достижение социального равновесия путем поиска компромиссов и политически сбалансированных государственных решений. Ключевая роль в этом процессе отводилась судам.

13. Трактовка В. Майхофером "права экзистенции" как "конкретного естественного права". Бытие человека в мире, согласно его трактовке, включает в себя два момента: момент единичности и неповторимости бытия человека и момент влияния на человеческое бытие того мира, в котором осуществляется это бытие. Такое понимание человеческой экзистенции, в которой индивидуальное бытие связано с социальным бытием, Майхофер выражает с помощью понятия «бытие-в-качестве». В различных конкретных ситуациях своей экзистенции человек, согласно такой трактовке, выступает в различных экзистенциально обусловленных социальных ролях. В этих ролевых проявлениях человеческой экзистенции «самобытие» одного индивида реализуется в отношениях с «самобытием» других индивидов в общем контексте социального «события» людей. Применительно к таким конкретным ситуациям ролевых проявлений человеческой экзистенции Майхофер говорит о «конкретном естественном праве». Смысл «конкретного естественного права» он раскрывает как конкретизацию «золотого правила» («поступай по отношению к другим так, как ты хотел бы, чтобы они поступали с тобой») в виде максим ролевого поведения людей в экзистенциально обусловленных конкретных ситуациях их бытия в мире. Задача «естественного права как права экзистенции»,  состоит в том, чтобы дать соответствующий достоинству человека и ценностям человеческой жизни образец существования индивидов и их взаимоотношений При этом традиционное естественноправовое положение о человеческом достоинстве он трактует как требование порядка максимально возможной свободы всех людей при соблюдении их безопасности, удовлетворении их потребностей и развитии их способностей. Такой естественноправовой порядок, соответствующий достоинству человека, лежит в основе и его концепции правового государства. Под правом (в его различении с законом) имеется в виду экзистенциальное право (право экзистенции), трактуемое как конкретно-ситуационное проявление требований рационалистического естественного права. Соотношение же такого экзистенциального права с законом (позитивным правом) в принципе остается в пределах традиционной модели соотношения естественного и позитивного права.

14. Концепция Э. Фехнера: экзистенциальное право как живое естественное право "со становящимся содержанием". Э. Фехнер трактует «встречу» человека с правом и связанную с этим необходимость выбора и принятия одного из многих возможных решений как «пограничную ситуацию», которая актуализирует экзистенцию и содействует «извлечению бытия из его сокрытости». Искомое и принятое индивидом в такой ситуации истинное решение (т. е. экзистенциальное право в данной ситуации) рассматривает как вытекающее из человеческой экзистенции живое, естественное право «со становящимся содержанием». Такое живое, естественное право, порождаемое экзистенцией, -- в отличие от позитивного права с его механическими, мертвыми нормами, не поддается, нормативному охвату и выражению. Только экзистенциальное по своим основаниям правовое решение может быть истинным. Это означает, что истинное право - это всегда и только экзистенциальное право.  Признает, что подобное экзистенциальное решение может оказаться неправильным и сопряжено с риском принятия неверного решения. Но без такого риска и вообще не может быть истинного правового решения и подлинного права. Экзистенциалистское правопонимание, апеллирующее к индивидуальной экзистенции и приуроченное к конкретной ситуации, исходно отвергает ту всеобщность и общезначимость правового начала (правового принципа, правовой формы, нормы и т. д.), без чего вообще нет права, и по существу подменяет право произвольными правилами индивидуально-ситуационного характера.


Каталог: wp-content -> uploads -> 2013
2013 -> Психология предрассудка
2013 -> Книга в других форматах Бергер П., Лукман т социальное конструирование реальности
2013 -> Рабочая программа психология общения по специальности 030301 (020400) Психология Калининград 2010г
2013 -> Человек и ситуация: Уроки социальной психологии
2013 -> Учебно-методический комплекс специальность 030301. 65 «психология» калининград 2010
2013 -> Макаров В. В., Макарова Г. А
2013 -> Напутствие
2013 -> В современных условиях рыночной экономики имущество, которое может принадлежать гражданину на праве собственности, не ограничено ни по составу, ни по количеству, ни по стоимости


Поделитесь с Вашими друзьями:
1   ...   40   41   42   43   44   45   46   47   ...   61


База данных защищена авторским правом ©znate.ru 2019
обратиться к администрации

    Главная страница