Конференция Иркутск, 22 марта 2013 г


Место международных договоров в правовой системе Китая



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Место международных договоров в правовой системе Китая

国际条约在中国法律体系中的适用

【内容提要】国际条约在一个国家的法律体系中充当重要任务以及不可替代的位置。中华人民共和国目前为止并没有任何法律明文规定该如何适用所签订的国际条约,因此在法学界持没有统一观点该如何适用不同的国际条约。

【关键词】国际法,国际条约,中国法律体系。

国际条约在国内的适用问题是国际法与国内法关系问题的一个重要方面,历来受到各国的关注。国际法在中国的适用以及位置有别于俄罗斯对国际法的适用。这也是研究各国适用国际条约以及在法律体系中的位置关键

课题。

1. 国际条约与中国国内法律体系的关系。



关于国际法与国内法的关系,源于西方国际法学界的有两种基本理论,一为一元论,即认为国际法与国内法同属于一个法律体系;二为二元论,即认为国际法与国内法是两个独立存在的、不同的法律体系。基于此,在具体论述国际条约与中国国内法的关系时,中国国际法学界有两种不同的观点:一种观点认为国际条约不是中国法律体系的组成部分。另一种观点是为较多的国际法学者所持,即认为中国加入或批准的国际条约是中国法律的渊源之一,是中国法律体系的组成部分272

2. 国际条约在中国法律体系中的地位



所谓国际条约在中国法律体系中的地位,即国际条约与中国国内法律间的相互关系。与以宪法规定国际条约在其国内法律体系中的地位的国家不同,中国宪法未就国际条约的地位作出明文规定。但许多国际法学者认为,关于国际条约在中国法律体系中的地位,可从我国宪法、法律、行政法规和国际条约的批准程序来加以确定,即国际条约在中国法律体系中处于低于宪法,而与法律或行政法规同等的地位。273

3. 解决国际条约与国内法冲突的方法



中国国际法学界的一种占优势的观点认为,从中国的立法实践看,在条约同国内法发生冲突的情况下,优先适用条约。这种解决条约与国内法冲突的方法可见诸于中国相当一部分法律、法规的规定中。但是,中国声明保留的条款除外。尽管中国一部分法律、法规中载有条约优先适用的条款,并且,在实践中,中国常适用这一原则解决条约与国内法的冲突,但有的国际法学者认为,由于“条约优于国内法”的原则仍然散见于一些法律中,也有其局限性;以及还有解决国际条约与国内法冲突的其他方法,如推定国内法律与条约不相抵触等方法存在。因此,尚不能说“条约优于国内法”已成为中国法律中的一项已完全确立的,或普遍的原则。274

4. 国际人权公约在中国国内的适用



就国际人权公约在中国法律体系中的地位及其在中国国内的适用方式而言,从宪法和法律中去寻找国际人权公约在中国法律体系中的地位及其在国内法上的适用方式的依据时,可以推断出,国际人权公约的地位也应低于宪法,而与法律同等;国际人权公约应能在中国国内直接适用。275

5. 国际仲裁裁决适用



根据中国加人《纽约公约》时所作的两项保留互惠保留和商事保留的声明, 中国对在另一缔约国领土内做出的仲裁裁决的承认和执行适用该公约, 该公约并不适用于在非缔约国领土内做出的仲裁裁决的承认和执行; 中国仅对按照国内法律属于契约性和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约, 具体包括合同、侵权、或者根据有关法律规定而产生的经济上的权利义务关系所引起的争议, 并不包括外国投资者与东道国政府之间的争端。

6. 国际刑事司法合作的条约的适用



中国因加人或批准条约而承担的国际义务同国内法的规定有机地衔接起来, 在中国现行刑法关于适用范围的有关规定未作调整之前, 国务院认为, 有必要提请全国人大常委会作出决定: 中华人民共和国对于其缔结或者参加的国际条约所规定的犯罪行为, 将视为国内法上的犯罪, 在其承担条约义务的范围内, 对上述犯罪行为行使刑事管辖权。276

7. 中国法院对国际条约的适用



由于在国际法上对中国生效的国际条约是直接并人中国法律体系的, 法院在审判案件时应当可以自行决定适用那些需要并且可以直接适用的国际条约的规定。确立这样的制度可以在出现法律滞后的情况下及时适用需要并可以直接适用的国际条约。不少国家的条约适用制度就是通过判例确立起来的, 中国法院也应当在这方面发挥作用。277

综述本文以上考察的中国的缔约和履约实践, 可以说, 对中国有效的国际条约实际上已经构成了中国法律体系的组成部分, 中国宪法或法律中写入条约在中国法律体系中的地位的一般规定来确认这一事实, 应当承认中国法律体系包括对外关系法这个部门和国际条约这个层级。在适用条约方面, 中国实行直接适用和间接适用相结合的制度, 判断条约是否可以直接适用主要应从条约的性质、条约约文是否具有可操作性以及是否有直接适用的需要着手, 当事国的意图与这些标准应当是一致的。如果出现国际条约与中国国内法的冲突, 条约具有低于宪法高于法律的效力地位。这样来解决条约在中国法律体系中的地位问题, 将有助于完善中国法律体系、全面实施依法治国基本方略和实现建立和谐世界的伟大目标。

Чжао Цзинчунь

преподаватель кафедры

иностранных языков

Иркутского государственного

университета
Сравнительная характеристика особенностей происхождения китайского и западного права
中西法律起源特点的比较

法是随着私有制、阶级、国家的出现而产生的。归根到底是生产力发展到一定阶段的产物。中西法律的差别是十分巨大的,无论从法治的发展程度还是从法律制定与实施来看,中国法律与西方法律依然有着很大的差距。这些问题从法律产生时的特点就能有所体现。中西法律的起源有着很大的区别,这也就决定了法律发展的过程中,中西方法律走的是一条完全不同的发展路线。法产生时的不同也就决定了发展的区别,到现代也就体现为法治发展程度上的区别。

在法的起源上,中国古代法起源有以下几种说法

1.刑起于兵



中国原始社会向奴隶社会转变的过程,亦是不同的氏族部落不断征伐的过程,战争使原始氏族和部落慢慢统一,战争在造就国家的同时,也产生了刑。其实战争本身就是最大的用刑,而最初的刑的适用征战对象。后来随着氏族内部阶级的分化和矛盾的加深,刑慢慢的适用于违反内部礼义的人,刑就有了一般社会规范的意义。 278

2.法源于礼



1)礼产生于祭祀,在祭祀过程中,仪式得到强化和系统化,随着阶级的分化,祭祀的仪式因等级不同而不同,此时礼成为确定不同等级的标志。随着等级的划分,上层阶级演化为统治阶级,他们借助政治势力将礼上升为调整人们社会关系的规范。

2)至此,礼无论在形式上还是实质上都具有了法律的内涵,直至周公之礼礼得到规范化和系统化,从而成为中国古代调整社会关系的行为规范的总称。

3)礼是中国古代法的重要渊源,中国古代法的最初表现形式主要以礼表现出来。

与中国不同,古希腊、罗马法则起源于氏族中平民与贵族的斗争。法产生的最初形式就是立法改革,改革的核心、内容是废除贵族所享有的特权,以财产的多寡划分公民的等级以及与之相应的权利义务。法律所解决的不是征战的问题而是社会各集团间的利益调整和分配问题。当时的立法大多都规定了人的权利与义务,是一种凌驾于社会之上的权威。

欧洲历史上,法的产生伊始就被看成是社会关系调整的工具。是一种确定权利义务的尺度和保障权利的手段。法有广泛的职能,不只是刑法,还有关于民事的、政治的法律。中国的法当时大都称为律,都是统治阶级镇压的工具,它是一种暴力工具,不是调整工具。它不是用来保护公民权利的东西,更不用说进行权利的分配与保障。中国古代的专制统治太过强势,根本不会使人民存在独立的人格,也就更谈不上人权的保护。279

在法律思想上。中国法律长期受传统中国哲学的影响。中国传统法制以礼法结合为特征,“春秋决狱"制度确定以后,中国的法与儒家的礼更为紧密的结合。更加注重道德的作用而弱化了法的作用。法治依赖于人治,法治被严重弱化。所以一直以来中国都没有产生近代意义上的法治思想。这也使中国的法的精神有了严重的人治色彩。西方法律精神是法治精神。任何权利在法律之下,受法律支配。把上帝作为规律的制定者,也就是一种对公理的确认。把公理作为法律的前提,进行权利的分配,就当时来说是比较公平公正的。

在法律实施上。中国古代一直重刑轻讼。法律基本上都是刑律,严刑峻法。由于统治阶级强大,以及对人民的压迫剥削的需要,因而极大的压制了民事诉讼的发展。法律过多的保护了统治者的特权。而西方不同,西方主张法是权利调整的工具,权利的保障是法的重要作用,公民的权利意识,法律意识很强,所以十分重注各种诉讼。西方民主观念也得到了进一步发展。

中西方法的起源的差别是巨大的。中国法有浓厚的宗法氏族血缘色彩,以家长制的集权统治为基本统治方式,法律与道德相结合,刑事法规相对发达。而西方的法更注重对社会各集团的权利的分配和制度保障。诉讼的发展使公民的民主意识、法律意识得到了巨大发展。现代的中国更应加强对西方法律的借鉴,提高公民的法律意识,加强本国法律与世界接轨,加速法治的发展进程。280

С. С. Юрышев
студент 3 курса

ИЮИ (ф) А ГП РФ

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