Конференция Иркутск, 22 марта 2013 г


Проблемы восполнения пробелов в праве



страница29/129
Дата30.07.2018
Размер7.69 Mb.
1   ...   25   26   27   28   29   30   31   32   ...   129
Проблемы восполнения пробелов в праве
Под пробелом в праве понимают отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования255.

По мнению А. В. Юрковского и К. Н. Евдокимова, «пробел в праве – это полное или частичное отсутствие правовой нормы, необходимой для урегулирования конкретного правоотношения и практического разрешения юридического дела»256.

В. М. Сырых рассматривает как пробел в праве «отсутствие нормы права или ее отдельной части, необходимых для регулирования отношений, имеющих правовой характер»257.

Итак, пробелом в праве называется полное или частичное отсутствие нормативных установлений, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел, основными принципами, политикой, смыслом и содержанием действующего законодательства258.

Пробелы в праве свойственны каждой системе законодательства в любую историческую эпоху, не является исключением и современная Россия. Неурегулированность правом отношений, находящихся в сфере правового регулирования либо подлежащих ему, отрицательно сказывается на эффективности действующих норм права, затрудняет их применение, приводит к правовому нигилизму и к ущемлению прав и свобод человека и гражданина.

Государство заинтересованно в устранении пробелов. Например, согласно Закону «Об уполномоченном по правам человека в Забайкальском крае» Уполномоченный вправе обращаться к субъектам права законодательной инициативы с предложениями о восполнении пробелов в федеральном законодательстве и (или) законодательстве края, если в силу существующих пробелов нарушаются права и свободы человека и гражданина259.

Своевременное восполнение пробелов в праве крайне важно. Если преодоление пробелов в российском законодательстве возможно с помощью применения нескольких способов: аналогия закона, аналогия права, субсидиарное решение (ст. 6 ГК РФ, п. 4 ст. 1 ГПК РФ, ст. 5 СК РФ), то их устранение связано лишь с правотворчеством.

Для успешного и оперативного устранения пробелов в праве, а также их предупреждения предлагается несколько положений.

1. Необходимо признать судебный прецедент источником (формой) права, стоящим в иерархии ниже других нормативно-правовых актов. Прецедент должен терять свою юридическую силу автоматически с момента вступления в действие закона или подзаконного акта, регулирующего данный вопрос.

С докладом на данную тему 19 марта 2010 года в Конституционном суде РФ на Третьих Сенатских чтениях выступал Председатель ВАС РФ А. А. Иванов. Он предложил принять в качестве таких прецедентов постановления Президиума ВАС РФ и постановления Пленума ВАС РФ260.

Фактически, по мнению В. Д. Зорькина, судебная власть России, главным образом в лице КС РФ, уже осуществляет правотворческие функции261.

Легализация прецедента позволит оперативно согласовывать правовую базу с изменяющимися общественными отношениями. Такое согласование, осуществляемое правоприменительными органами, не занимает длительное время и представляет собой менее громоздкую процедуру, чем парламентское правотворчество.

При этом судейское правотворчество не противоречит последнему, а, напротив, дополняет его. Гарантиями от узурпации законодательных функций судебной властью является то, что 1) такое правотворчество осуществляется в рамках закона и на основе закона, исходящего от Парламента, 2) созданные нормы не должны противоречить существующим, 3) прецедент обладает меньшей юридической силой, чем иные нормативно-правовые акты.

2. Наличие пробелов в праве обусловлено также субъективными факторами, такими как слабая или вовсе отсутствующая юридическая подготовка отечественных законодателей. Качественное законодательство требует к себе профессионального отношения, поэтому предлагается ввести аттестацию депутатов на необходимый минимум юридических знаний.

3. Предполагается, что восполнению пробелов в праве и их предупреждению будет способствовать активизация органов прокуратуры в правотворческом процессе. Согласно Закону «О прокуратуре», прокурор вправе вносить предложения об изменении, дополнении, отмене или принятии законов и иных нормативных правовых актов. Приказ Генерального прокурора № 144 предписывает органам прокуратуры активное выявление потребности в правовом регулировании общественных отношений и принятие мер к устранению пробелов правового регулирования. Эти органы также подготавливают заключения на проекты нормативных правовых актов, разработанные федеральными органами государственной власти. Заключения должны содержать обоснованный вывод об отсутствии в проектах пробелов. Подобными функциями на соответствующем уровне обладают и прокуратуры субъектов РФ262. Необходима более активная реализация данных полномочий органами прокуратуры на практике.

4. Необходима разработка и принятие Федерального закона, содержащего правовую регламентацию общественного обсуждения проектов нормативных правовых актов, порядок преодоления и восполнения пробелов в них, а также ответственность в сфере правотворчества.

В мае 2012 г. в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ в рамках секции публичного права состоялось обсуждение концепции законопроекта «О нормативных правовых актах РФ»263, содержащего вышеуказанные пункты. Важно продолжать данную работу.

5. Необходимо добиться более эффективного функционирования институтов народного обсуждения законопроектов и народной законодательной инициативы, а также признания их на федеральном уровне.

О. Н. Булаков считает, что институт народной законодательной инициативы должен быть приравнен по статусу к высшим формам народовластия – выборам и референдуму264.

России следует обратить внимание на мировой опыт: данный институт на общегосударственном уровне действует в Австрии, Бразилии, Испании, Италии, Швейцарии, на Филиппинах265.

Поскольку правотворческая инициатива позволяет выявлять реальные общественные потребности в правовом регулировании тех или иных отношений, учитывать интересы граждан, стимулировать правовую активность населения, то необходимы не просто ее обязательное закрепление, но и ее четкая регламентация.

На региональном уровне законодательная инициатива институтов гражданского общества получила правовое закрепление во многих субъектах Российской Федерации, например Закон Иркутской области от 18.06.2010 «О народной правотворческой инициативе». Также она предусматривается Федеральным законом «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ».

Таким образом, пробел в праве является одной из причин нарушения прав и свобод человека и гражданина, неэффективности правовой базы. Чаще всего отсутствие нормы права обнаруживается на практике в тот момент, когда возникает потребность в урегулировании отношений. Важно понять, что преодоление пробелов не решает проблему полностью. Необходимо своевременное, оперативное устранение пробелов путем правотворчества. Важную роль играет также предупреждение их появления посредством развития институтов народной законодательной инициативы, народного обсуждения законопроектов и введением обязательной проверки уровня профессиональной подготовки депутатов Парламента занимаемой ими должности.



К. И. Тимошенко
студентка 5 курса

Южного федерального

университета, г. Таганрог


Каталог: Fmt6qU01 -> 2013
Fmt6qU01 -> Программа учебной дисциплины Направление подготовки: 030900 Юриспруденция Профиль подготовки: прокурорская деятельность
Fmt6qU01 -> Программа учебной дисциплины Направление подготовки: 030900 Юриспруденция Профиль подготовки: прокурорская деятельность
Fmt6qU01 -> Учебное пособие для бакалавриата Часть I теория государства санкт-Петербург 2016 АкадемиЯ
Fmt6qU01 -> В правотворческой деятельности
Fmt6qU01 -> Издается с 2008 года Санкт-Петербургским юридическим институтом (филиалом)
2013 -> А. В. Юрковский Конституционализм и политические
Fmt6qU01 -> Федчин Владимир Сергеевич зав кафедрой культурологии и управления социальными процессами Института социальных наук игу, доктор философских наук, профессор ф 54 Социология : рабочая программа
2013 -> И. Н. Лопушанский социология политология конспект


Поделитесь с Вашими друзьями:
1   ...   25   26   27   28   29   30   31   32   ...   129


База данных защищена авторским правом ©znate.ru 2019
обратиться к администрации

    Главная страница